第15回の今週は、第35問について見ていきましょう。
［問題］
代襲相続に関する次のアからオまでの記述のうち、正しいものを組み合わせたものは、後記１から５までのうちどれか。
| ア |
Ａとその子Ｂはいずれも死亡したが、ＢがＡの死亡後になお生存していたことが明らかでない。この場合、Ｂの子Ｃは、Ｂを代襲してＡの相続人となる。
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| イ |
Ａの死亡前にその子Ｂが廃除によってその相続権を失った場合、その当時胎児でもなかったＢの子Ｃは、Ａの死亡時に胎児であったとしても、Ｂを代襲してＡの相続人となることはない。
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| ウ |
Ａの死亡前にその子Ｂが廃除によってその相続権を失った場合であっても、Ａが遺言によってその廃除を取り消し、その取消しの審判が確定したときは、Ｂの子ＣがＢを代襲してＡの相続人となることはない。
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| エ |
Ａとその養子Ｂが離縁すると、ＡとＢの親族関係は終了するが、ＡとＢの縁組後で、かつ、その離縁前に生まれていたＢの実子Ｃは、その離縁後にＡが死亡した場合、Ｂを代襲してＡの相続人となる。
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| オ |
Ａの親族としては、配偶者のほか、亡弟Ｂの孫Ｃがいるだけの場合、Ａが死亡すると、ＣはＢを代襲してＡの相続人となる。
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１．ア イ ２．ア ウ ３．イ エ ４．ウ オ ５．エ オ
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［検討］
法務省のＨＰによれば、本問の正解は
“２”となっています。
まず、
“肢イ”から検討すると、
“肢イ”では、
“廃除の時点で胎児となっていない場合にも代襲相続が生じるか？”が聞かれています。
この点、
廃除が代襲原因とされ（887条2項）、また、
胎児は、相続について既に生まれたものとみなされます（886条1項）から、被相続人の子が、廃除により相続権を失った場合には、その者の子が胎児であっても代襲相続が生じることになります。
本肢では、被相続人の子であるＢが、廃除により相続権を失っており、また、相続開始時にＢの子Ｃが胎児となっているので、ＣはＢを代襲してＡの相続人となります。
よって、本肢は“正”となります。
なお、
886条1項は、相続開始時に相続人が権利能力者として生存していなければならないという“相続における同時存在の原則”の例外を定めた規定ですから、相続開始時に胎児となっていれば適用されます。
なので、“廃除の時点で胎児となっていない”点は、上記の結論に影響を及ぼしません。
過去問は、“被廃除者の子について代襲相続がある”点については、過去問平成13年第34問肢オで、“欠格者の子が胎児の場合にも代襲相続がある”点ことについては、過去問平成13年第34問肢エでそれぞれ聞かれており、また、本肢が条文を聞くものでもあることから
『押さえなければならない肢』といえるでしょう。
次に、
“肢オ”では、
“傍系血族についても再代襲があるのか？”が聞かれています。
889条2項が再代襲に関する887条3項を準用していないことから、傍系血族には再代襲はありません。
Ｂは、被相続人Ａの弟であり、傍系血族にあたるので、再代襲はなく、孫であるＣはＢを代襲しません。
よって、本肢は“誤”となります。
これも条文問題であるばかりか、過去問昭和39年第21問肢(1)でも聞かれており、
『押さえなければならない肢』といえるでしょう。
以上から、
“肢イ”と
“肢オ”が“誤”となるので、消去法により選択肢２が正解となります。
なお、他の肢も検討すると、
“肢ア”では、
“被相続人と相続人の死亡時期の先後が不明の場合にも代襲原因となるか？” が聞かれています。
この点、
887条2項には「相続の開始以前に死亡」とあり、条文上、被相続人と相続人の同時死亡の場合が含まれています。
そして、“Ａとその子Ｂがいずれも死亡したが、ＢがＡの死亡後になお生存していたことが明らかでない”ということですから、32条の２により、ＡとＢは、同時に死亡したものと推定されます。
よって、Ｂの子Ｃは、Ｂを代襲してＡを相続することになり、本肢は“正”となります。
このことは、過去問平成13年第34問肢ウ、及び、過去問平成6年第26問肢カでも聞かれており、また、基本的な教科書であるＳシリーズXの127頁にも記載がある基本的知識なので、
『押さえなければならない肢』といえます。
“肢ウ”では、
“相続人の廃除が取り消された場合にも代襲原因が認められるか？”が聞かれています。
この点、被廃除者は、廃除の取消しによって相続人の地位を回復しますが、この“廃除の取消し”は遺言によっても行うことができます（894条2項・893条）。
そして、その場合の効果は、相続開始時に遡って生じます（893条後段参照）。
そのため、Ａのした廃除について取消しの審判が確定すると、被廃除者Ｂは遡って相続人の地位を回復し、相続開始時にはＢが相続人であったことになります。
よって、Ｂにつき代襲原因はなく、ＣはＢを代襲しないので、本肢は“正”となります。
この肢は、過去問の出題こそありませんが、条文そのままなので、
『押さえなければならない肢』といえます。
“肢エ”では、
“離縁された養子についても代襲相続があるか？”が聞かれています。
この点、
養子の実子が、養子を代襲して養親の相続人となるには、養子が養親の「子」でなければなりません（887条2項）。
そのため、離縁によって“養子”と“養親及びその血族”との親族関係が消滅すると、養子であるＢは、養親Ａの「子」でなくなるので、養子の実子であるＣは、Ｂを代襲してＡの相続人とはなりません。
よって、本肢は“誤”となります。
これも条文へのあてはめの問題といえるので、
『押さえるべき肢』といえるでしょう。
［まとめ］
本問の肢は、いずれも重要な肢なので、全部知っているに越したことはありませんが、過去問での出題があること、消去法のほうが正解を導くにあたって確実であることから、
“肢イ”及び
“肢オ”が特に重要であると考えます。
以上から、第35問における「関ヶ原」は、
“肢イ”と
“肢オ”といえます。
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